基于不同的功能设定,"定型说""目的行为论""事前判断说""事后判断说"对实行行为的内涵采用不同的解释,但也带来了此概念用语的混乱."定型说"认为,实行行为是该当于构成要件的行为,但这种观点不仅毫无逻辑,还因缺乏对实质危险性的判断,可能对实行着手的认定得出不妥当的结论."目的行为论"则试图从实质角度理解实行行为,但其可能使得对间接正犯和共谋共同正犯的判断存在问题,而且也无法反映故意犯和过失犯的规范违反性差异,有可能导致"心情刑法"."事前判断说"以危险性事前判断来理解实行行为的内涵,但行为的危险通常只能在与具体结果的关联中进行判断,而且也没有将针对因果关系的认识替换为针对实行行为性的认识的必要."事后判断说"重视危险性的事后判断,虽然认为只有与结果相联系才可能进行实行行为性的判断,但实际上相关的判断是通过构成要件其他要素而非所谓的实行行为性展开.在过早的结果发生和正犯性等问题上,实行行为概念并未成为真正的判断基准,也无法对此提供切实的助益,因此该概念缺乏必要性.

实行行为;因果关系;过早的结果发生;正犯性

日本京都大学法学研究科;复旦大学;德国慕尼黑大学

[1]高山佳奈子;毕海燕-."实行行为"概念的问题性)[J].南大法学,2022(05):37-45

过早的结果发生

实行行为,功能设定,目的行为论,事前,该当,当于,构成要件,毫无,不妥,妥当,间接正犯,共谋共同正犯,故意,过失犯,违反,心情,刑法,性事,因果关系,行为性,相联,正犯性,行为概念,助益

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